Cour de cassation, 17 octobre 2024, n° 2023-00176

N°146/ 2024pénal du17.10.2024 Not.27772/15/CD NuméroCAS-2023-00176du registre LaCour de cassation du Grand-Duché de Luxembourga rendu en son audience publique du jeudi,dix-septoctobredeuxmillevingt-quatre, surle pourvoi de 1)PERSONNE1.),né leDATE1.)à Luxembourg,demeurant àI-ADRESSE1.), 2)PERSONNE2.),né leDATE2.)àADRESSE2.)(B),demeurant à B- ADRESSE3.), 3)PERSONNE3.),né leDATE3.)àADRESSE4.)(B),demeurant à B- ADRESSE5.), demandeursencassation, comparant parMaîtreNicolas THIELTGEN,avocat à la Cour,en l’étude duquel domicile est élu, en présence duMinistère public l’arrêt qui suit: Vu l’arrêt attaqué rendu le31 octobre2023sous le numéro1065/23Ch.c.C. parla chambre du conseildelaCour d’appel du Grand-Duché deLuxembourg; Vu le pourvoi en cassation formé par MaîtreFanny GILLIERS,avocat à la Cour,en remplacement de MaîtreNicolas THIELTGEN, avocat à la Cour,au nom dePERSONNE1.), dePERSONNE2.)et dePERSONNE3.),suivant déclaration du 28 novembre2023au greffe de la Cour supérieure deJustice;

2 Vu le mémoire en cassationdéposé le22décembre2023au greffe de la Cour; Sur les conclusions du premier avocatgénéralSergeWAGNER; Vu le mémoire complémentaire déposé par lesdemandeursen cassation au greffe de la Cour en date du24 septembre2024. Surles faits Selon l’arrêt attaqué,la chambre du conseildu Tribunal d’arrondissement de Luxembourg avaitdéclaré irrecevable larequêteen nullitéde deux rapports de police et des actes subséquents introduite par les demandeurs en cassationau motifque ni PERSONNE1.), mentionné comme personne suspecte dans le réquisitoire du Ministère public, niPERSONNE2.)etPERSONNE3.), non mentionnés dans ce réquisitoire,n’avaientqualité pour introduire un recours en nullité au regard des dispositions de l’article 126, paragraphe 1, du Code de procédure pénale.La chambre du conseil de la Cour d’appel adéclaré irrecevable l’appel interjeté contrecette ordonnanceau motifque les demandeurs en cassation, contre lesquels une instruction avait été ouverte, même s’ils n’avaient pas été inculpés, n’étaient pas des personnes étrangères à la poursuite pénale et ne pouvaient dès lors pas être qualifiés de tiers concernés au sens de l’article 126, paragraphe 1, du Code de procédure pénale etque, par conséquent, ilsn’avaient pas qualité pour interjeter appel conformément à l’article 133, paragraphe 3, du même code. Sur la recevabilité du pourvoi L’article 416 du Code de procédure pénale dispose «(1) Le recours en cassation contre les arrêts préparatoires et d’instruction ou les jugements en dernier ressort de cette qualité, n’est ouvert qu’après l’arrêt ou le jugement définitif ; (…) (2) Le recours en cassation est toutefois ouvert contre les arrêts ou jugements rendus sur la compétence et contre les dispositions par lesquelles il est statué définitivement sur le principe de l’action civile.» Les jugesd’appel n’ont statué ni sur une question de compétence ni définitivement sur l’action publique ou sur le principe d’une action civile. Les demandeurs en cassation concluentnéanmoinsà la recevabilité du pourvoien tant que pourvoi encassation-nullité pour cause d’excès de pouvoir au motif qu’en déclarant leurappelirrecevableet en omettant de statuersur leur demande, les juges d’appel auraient commis un excès de pouvoir négatif.

3 L’excès de pouvoir ne se réduit pas à unesimple violation de la loi. Il est la transgression par le juge, compétent pour connaître du litige, d’une règle d’ordre public par laquelle la loi a circonscrit son autorité. L’article 126, paragraphe 1,du Code de procédure pénalelimite le droit de demander la nullité d’un acte de la procédure de l’instruction préparatoireau ministère public, à l’inculpé, à la partie civile,àla partie civilement responsableetà tout tiers concerné justifiant d’un intérêt légitime personnel.Selon l’article 133du même code, les mêmespersonnespeuventrelever appel des ordonnances de la chambre du conseil du tribunal d’arrondissement rendues en application de l’article 126 précité. Les juges d’appel ont retenu que les demandeurs en cassation n’étaientpas des tiers concernés au sens de l’article 126,paragraphe 1, du Code de procédure pénale et n’avaient, par conséquent, pas qualité pour interjeter appel conformément à l’article 133, paragraphe 3, du même code.Ils ont, partant, déclaré l’appel irrecevable. Lesdemandeursen cassationformulentsixmoyens de cassationqui sont tirés respectivement du défaut de motifs, de la contradiction de motifs, du défaut de base légale au regard de l’article 133 du Code deprocédure pénale,dela violation de cet article, de l’omission de statuersur le fond de l’affaireet de la violation des articles 6, paragraphe 1, et 13 de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales (ci-après«la Convention»). Lesgriefsformulés par les demandeurs en cassation, dans les moyens de cassation, ne rentrent pas dans la définition de l’excès de pouvoir. Il s’ensuit que le pourvoi en cassation-nullité est irrecevable. Les demandeurs en cassation concluentensuiteà la recevabilité du pourvoi en faisantvaloirqu’une décision d’irrecevabilité en application des dispositions de l’article 416 du Code de procédure pénale les priverait du droit à un recours effectif garanti par lesarticles 6, paragraphe 1,et13 de la Conventionet serait contraire au principe d’une bonne administration de la justice. L’article 13 de la Convention garantit à toute personne, dont les droits et libertés reconnus dans la Convention ont été violés, un recours effectif devant une instance nationale, alors même que la violation aurait été commise par des personnes agissant dans l’exercice de leurs fonctions officielles. Le droit d’accès au juge n’est cependant pas absolu. Les Etats membres peuvent édicter des prescriptions destinées à réglementer les recours qu’ils organisent et à en fixer les conditions d’exercice, pourvu queces réglementations aient pour but d’assurer une bonne administration de la justice. Les limitations au droit d’accès peuvent résulter de règles procédurales tenant aux conditions de recevabilité d’un recours.

4 Le pourvoi en cassation est une voie de recours extraordinaire qui n’est ouverte que dans les cas prévus par la loi.L’existence de conditions restrictives pour former un pourvoi en cassation ne porte pas atteinte au droit protégé par l’article 13 de la Convention. L’article 416 du Code de procédure pénale, en ce qu’il diffère l’exercice du recours en cassation contre l’arrêt de la chambre du conseil de la Cour d’appel jusqu’après la décision définitive, n’enfreint pas les articles 6 et 13 de la Convention. La considération que l’instruction pénale pourrait ne pas aboutirà une inculpation des demandeurs en cassationou à une décision définitive n’est pas, en raison de son caractère hypothétique, de nature à invalider cette solution découlant d’une disposition de droit positif. Il s’ensuit que lepourvoi est irrecevable en application des dispositions de l’article 416 du Code de procédure pénale. PAR CES MOTIFS, la Cour de cassation déclare le pourvoi irrecevable ; condamne lesdemandeursen cassation aux frais de l’instance en cassation, ceux exposés par le Ministère public étant liquidés à2euros. Ainsi jugé par la Cour de cassation du Grand-Duché de Luxembourg en son audience publique du jeudi,dix-septoctobredeux millevingt-quatre,à la Cité Judiciaire, Bâtiment CR, Plateau du St.Esprit, composée de: Thierry HOSCHEIT,présidentde la Cour, Marie-Laure MEYER, conseiller à la Cour de cassation, Monique HENTGEN, conseiller à la Cour de cassation, Jeanne GUILLAUME,conseiller à la Cour de cassation, Claudine ELCHEROTH, conseiller à la Cour d’appel, qui, à l’exception du conseiller Marie-Laure MEYER, qui se trouvait dans l’impossibilité de signer,ont signé le présent arrêt avec le greffierà la Cour Daniel SCHROEDER.

5 La lecture du présent arrêt a été faite en la susdite audience publique par le président Thierry HOSCHEITen présence de l’avocat généralBob PIRONet du greffierDaniel SCHROEDER.

6 Conclusions du Parquet Général dansl’affaire de cassation PERSONNE1.) PERSONNE2.) PERSONNE3.) en présence du Ministère public (n° CAS-2023-00176 du registre) ______________________ Par déclaration faite le 28 novembre 2023 au greffe de la Cour Supérieure de Justice du Grand- Duché de Luxembourg, Maître Fanny GILLIERS, avocat à la Cour, en remplacement de Maître Nicolas THIELTGEN, avocat à la Cour, les deux demeurant à Luxembourg, forma au nom et pour le compte dePERSONNE1.),PERSONNE2.)etPERSONNE3.), un recours en cassation contre un arrêt N° 1065/23 Ch.c.C. rendu le 31 octobre 2023 par la Chambre du conseil de la Cour d’appel. Cette déclaration de recours a été suivie en date du 22 décembre 2023 du dépôt d’un mémoire en cassation. Le pourvoi a été déclaré dans les forme et délais de la loi. De même le mémoire en cassation prévu à l’article 43 de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure encassation a été déposé dans les formes et délais y prévus. Le pourvoi est dès lors recevable quant à la forme et aux délais. Quant aux faits Par déclaration du 24 avril 2023 au greffe du tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg, PERSONNE1.),PERSONNE2.)etPERSONNE3.)ont régulièrement fait relever appel de l’ordonnance n° 751/23 rendue le 21 avril 2023 par la Chambre du conseil du susdit tribunal. La Chambre du conseil de première instance a déclaré irrecevable la demande en nullité déposée en date du 14 avril 2023 par les appelants et tendant à voir annuler dans le cadre du dossier not. 27772/15/CD (i) un rapport de police du 7 mai 2020,(ii) un rapport de police du 14 novembre 2022 et (iii) les actes subséquents de ces rapports de police.

7 Par arrêt N° 1065/23 Ch.c.C. rendu le 31 octobre 2023, la Chambre du conseil de la Cour d’appel a déclaré l’appel dePERSONNE1.),PERSONNE2.)et dePERSONNE3.)contre l’ordonnance prémentionnée de la Chambre du conseil du tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg irrecevable. Le pourvoi est dirigé contre cet arrêt. Quant à la recevabilité du pourvoi I) Irrecevabilité sur base del’article 416 du Code de procédure pénale Aux termes de l'article 416 du Code de procédure pénale, le recours en cassation contre les arrêts préparatoires et d'instruction ou les jugements en dernier ressort de cette qualité n'est ouvert qu'après l'arrêtou le jugement définitif. Le recours en cassation est toutefois ouvert contre les arrêts et jugements rendus sur la compétence et contre les dispositions par lesquelles il est statué définitivement sur le principe de l'action civile. L’interdiction de sepourvoir en cassation immédiatement et avant la décision définitive contre les décisions préparatoires ou d’instruction a précisément pour but de prévenir des recours dilatoires 1 . Cette disposition légale s'applique à toutes les décisions qui n'épuisent pas la juridiction du juge pénal soit sur l'action publique, soit sur l'action civile. Pour être considérée comme décision définitive au sens de l'article 416, il ne suffit dès lors pas, que la décision du juge épuise sa juridiction sur une question litigieuse précise. Sont considérées comme arrêts préparatoires ou d’instruction toutes les décisions qui mettent le litige en état de recevoir une solution, mais sans terminer l’instance. Une décision termine l’instance soit lorsqu’elle se prononce au fond-acquittement ou condamnation-soit lorsqu’elle admet une exception d’incompétence ou une autre fin de non-recevoir qui dénie ou enlève au juge la connaissance de la cause. En l’occurrence, les demandeurs en cassation ont introduit un pourvoi contre l’arrêt de la Chambre du conseil de la Cour d’appel qui a déclaré leur appel dirigécontre l’ordonnance n° 751/23 du 21 avril 2023 de la Chambre du conseil du tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg irrecevable. 1 Cour de cassation, arrêt numéro 24/2015 du 20 avril 2015, numéro 3459 du registre

8 Etant donné que l’arrêt attaqué n’a statué, ni définitivement sur l’action publique ou sur le principe d’une action civile, ni d’ailleurs sur une question de compétence 2 , le pourvoi est dès lors à déclarer irrecevable au titre de l’article 416 du Code de procédure pénale. II) Pourvoi en cassation-nullité pour excès de pouvoir Les demandeurs en cassation concluent néanmoins à la recevabilité de leur recours en tant que pourvoi en cassation-nullité pour cause d’excès de pouvoir. Même si la loi modifiée du 18 février 1985sur lespourvois et la procédure en cassationn’ouvre pas expressément la voie du pourvoi en cassation-nullité pour excès de pouvoir aux parties, votre Cour a eu l’occasion de se prononcer sur leur recevabilité. Le parquet général renvoie à cet effet notamment auxarrêts numéros 55/2012 pénal (numéro 3098 du registre) du 6 décembre 2012, 24/2015 pénal (numéro 3459 du registre) du 30 avril 2015, 29/2015 pénal (numéro 3503 du registre) du 11 juin 2015, 9/2016 pénal (numéro 3588 du registre) du 18 février 2016, 32/2016 pénal (numéro 3688 du registre) du 14 juillet 2016, ainsi que 11/2018 pénal (numéro 4030 du registre) du 1 er mars 2018. Vous avez retenu« que l’excès de pouvoir est la transgression par le juge, compétent pour connaître du litige, d’une règled’ordre public par laquelle la loi a circonscrit son autorité ». Vous en avez déduit que ne rentrent pas dans la définition de l’excès de pouvoir les reproches suivants tirés : -d’une violation de la loi 3 et plus particulièrement de règles de procédure, 4 -d’une violation de l’article 89 de la Constitution, 5 -d’une violation de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales, 6 2 Dans ce sens: voir notamment Cour de cassation, arrêt no 107 / 2011 pénal, du 20 octobre 2011, numéro 2946 du registre: pourvoi dirigé contre la partie du dispositif de l’arrêt de la chambre du conseil de la Cour d’appel ayant confirmé l’ordonnance de la chambre du conseil du tribunal d’arrondissement qui a renvoyé les demandeurs en cassation devant le tribunal correctionnel, déclaré irrecevable au titre de l’article 416 du Code de procédure pénale 3 Cour de cassation, arrêt no 55/2012 pénal (numéro 3098du registre) du 6 décembre 2012; Cour de cassation, arrêt no 24/2015 pénal (numéro 3459 du registre) du 30 avril 2015 4 Cour de cassation arrêt no 32/2016 pénal (numéro 3688 du registre) du 14 juillet 2016 5 Cour de cassation, arrêt no 24/2015 pénal (numéro 3459 du registre) du 30 avril 2015, Cour de cassation, arrêt no 9/2016 pénal (numéro 3588 du registre) du 18 février 2016; Cour de cassation, arrêt no 152/2020 pénal (numéro CAS-2019-00173 du registre) du 19 novembre 2020 6 Cour de cassation, arrêts nos 34/2013 pénal (numéro 3210 du registre) du 6 juin 2013, 24/2015 pénal (numéro 3459 du registre) du 30 avril 2015, 29/2015 pénal (numéro 3503 du registre) du 11 juin 2015, 32/2016 pénal (numéro 3688 du registre) du 14 juillet 2016

9 -de la violation de l’article 133 de Code de procédure pénal et d’un excès de pouvoir négatif, 7 -de la violation des articles 126, 126-1 et 126-2 du Code de procédure pénale, 8 -dela violation de l’article 2 de la loi du 8 juin 2004 sur la liberté d’expression dans les médias en combinaison avec l’article 10 de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales, 9 -d’une abstention de procéder à l’examen moral de l’infraction d’abus de bien sociaux dans le cadre de l’appréciation des charges suffisantes pour ordonner le renvoi, 10 -du défaut de réponse à conclusions quant à l’appréciation du même élément moral, 11 -du refus d’ordonner des devoirs supplémentaires. 12 -de la violation de l’article 7 de la loi modifiée du 10 août 1991 sur la profession d’avocat 13 Dans le présent pourvoi, les demandeurs en cassation formulent six moyens de cassation: -lepremier moyen de cassation est «Tiré de la violation de l’article 109 de la Constitution pour défaut de motifs, sinon pour insuffisance de motifs valant défaut de motifs, violant les conditions essentielles à l’existence légale de la décision, En ceque l’Arrêt Attaqué ne précise pas quel serait le statut procédural des Parties Demanderesses, susceptible de justifier que leur appel soit déclaré irrecevable en regard des dispositions de l’article 133 du Code de procédure pénale, …» -le deuxième moyende cassation est «Tiré de la violation de l’article 109 de la Constitution pour contradiction de motifs valant défaut de motif, 7 Cour de cassation, arrêt no 152/2020 pénal (numéro CAS-2019-00173 du registre) du 19 novembre 2020 8 Cour de cassation, arrêt no 153/2020 pénal (numéro CAS-2019-00167 du registre) du 19 novembre 2020 9 Cour de cassation, arrêt no 153/2020 pénal (numéro CAS-2019-00167 du registre) du 19 novembre 2020 10 Cour de cassation arrêt no 86/2019 pénal (numéro CAS-2018-00079 du registre) du 23 mai 2019 11 Cour de cassation arrêt no 86/2019 pénal (numéro CAS-2018-00079 du registre) du 23 mai 2019 12 Cour de cassation arrêt no 86/2019 pénal (numéro CAS-2018-00079 du registre) du 23 mai 2019 13 Cour de cassation arrêt no 53/2024 pénal (numéro CAS-2023-00133 du registre) du 28 mars 2024

10 Ce moyen est développé à titre subsidiaire par rapport au premier moyen de cassation, pour le cas où la Cour de cassation retienne l’existence d’une motivation implicite, quod non, qui exclurait le grief relatif à l’absence de motivation. En ce que l’Arrêt Attaqué, à propos du statut procédural des Parties Demanderesses, retient d’une part «(…) ils ne sauraient être qualifiésde tiers concernés (…)» 14 et d’autre part «(…) une instruction est ouverte précisément à l’égard des appelantsPERSONNE1.), PERSONNE3.)etPERSONNE2.)(…) (…) Les appelantes n’ont à ce stade de la procédure pas encore été inculpées et même si la Cour ignore si une telle inculpation interviendra dans le futur(…)» 15 …» -le troisième moyen de cassation est «Tiré de l’insuffisance deconstatations de fait constitutive d’un défaut de base légale au regard de l’article 133 du Code de procédure pénale En ce que l’Arrêt Attaqué a déclaré l’appel des Parties Demanderesses irrecevable, au motif que les Parties Demanderesses :“(…) n’ont pas qualité pour interjeter appel contre l’ordonnance entreprise conformément à l’article 133 (3) .” 16 …» -le quatrième moyen de cassation est «Tiré de la violation sinon du refus d’application, sinon de la mauvaise application, sinon de la mauvaise interprétation de l’article 133 du Code de procédure pénale, En ce que l’Arrêt Attaqué a déclaré l’appel interjeté par les ConsortsPERSONNE1.), PERSONNE2.)etPERSONNE3.)irrecevable,…» -le cinquième moyen de cassation est «Tiré de l’excès de pouvoir par omission de statuer En ce que l’Arrêt Attaqué a déclaré à tort l’appel interjeté par les Parties Demanderesse irrecevable;…» -le sixièmemoyen de cassation est «Tiré de la violation de l’articles 6 § 1 de la Convention européenne des droits de l’homme garantissant le droit d’accès à un tribunal et de l’article 13 de la Convention européenne des droits de l’homme; 14 Arrêt Attaqué page 3 15 Arrêt Attaquépage 3 16 Arrêt Attaqué pages 3 et 4

11 En ce que l’Arrêt Attaqué a déclaré l’appel interjeté par les Parties Demanderesses irrecevable,…» Il résulte de la jurisprudence indiquée ci-dessus qu’aucun des six moyens de cassation formulés ne rentre dans la définition de l’excès depouvoir. En effet, aucun des deux moyens ne vise «la transgression par le juge, compétent pour connaître du litige, d’une règle d’ordre public par laquelle la loi a circonscrit son autorité», ce qui exclut le cas de figure de l’excès de pouvoir à la base du pourvoi en cassation-nullité. En effet, en déclarant l’appel dirigécontre l’ordonnance n° 751/23 du 21 avril 2023 de la Chambre du conseil du tribunal d’arrondissement de et à Luxembourg irrecevable, la Chambre du Conseil de la Cour d’appel n’a faitqu’appliquer les dispositions du Code de procédure pénale. A suivre votre jurisprudence le pourvoi-nullité est donc par principe irrecevable lorsqu’il est dirigé contre une décision refusant d’accueillir un appel-nullité 17 . III)Irrecevabilité sur base de l’article 13de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales Selon les demandeurs en cassation,«en ouvrant la voie de la Cassation contre une décision de la Chambre du conseil de la Cour d’appel quepostérieurement à l’arrêt ou au jugement définitif, le législateur prive cette voie de recours de tout caractère effectif au sens de l’article 13 de la Convention.» 18 Les demandeurs en cassation estiment que leur recours«doit être déclaré recevable et ce afin de respecter le droit à un recours effectif tel que garanti par les articles 6§1 et 13 de la Convention.» 19 Le droit d’accès au juge n’est pas absolu. Les Etats peuvent édicter des prescriptions destinées à réglementer les recours qu’ils organisent et à en fixer les conditions d’exercice, pourvu que ces réglementations aient pour but d’assurer une bonne administration de la justice. 17 Votre arrêt précité n° 11/2018 pénal, numéro 4030 du registre, concerne également un pourvoi-nullité dirigé contre un arrêt d’irrecevabilité d’un appel-nullité, et ce d’ailleurs en matière d’entraide judiciaire internationale en matière pénale. Pour déclarer ce pourvoi-nullité irrecevable, vous vous limitez à constater «que les demandeurs en cassation ne précisent pas en quoi l’arrêt entrepris serait entaché d’excès de pouvoir». Cette motivation pourrait être lue comme impliquant qu’un tel pourvoi est recevable si un excès de pouvoir est invoqué. Il peut toutefois également être lu comme se limitant à constater que la question du principe de la recevabilité d’un tel pourvoi ne se pose même pas dès lors qu’aucun excès de pouvoir n’a été invoqué, ce qui implique que le pourvoi ne peut même pas être qualifié de pourvoi-nullité. 18 Mémoire en cassation p.3 19 Mémoire en cassation p.5

12 L’interdiction de se pourvoir en cassation immédiatement et avant la décision définitive contre les décisions préparatoires ou d’instruction a précisément pour but de prévenir les recours dilatoires 20 . L’article 416 du Code de procédure pénale, en ce qu’il diffère l’exercice du recours en cassation contre l’arrêt de la Chambre du conseil de la Cour d’appel jusqu’après la décision définitive en dernier ressort, n’enfreint dès lors pas les articles 6 et 13 de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales 21 . Le pourvoi différé réservé par l’article 416 du Code de procédure pénale contre la décision attaquée constitue un recours qui est accessible, susceptible de remédier aux griefs du requérant et présente des perspectives raisonnables de succès au même titre qu’un pourvoi immédiat, de sorte que le grieftiré de l’absence de toute voie de recours réelle et effective est à rejeter. Les demandeurs en cassation n’ont par ailleurs pas été en mesure de justifier en quoi la circonstance du pourvoi différé aurait eu pour effet de les priver d’une voie de recours réelle et effective. Ils disposent en effet d’un pourvoi, même si ce dernier est différé, et ce pourvoi, s’il est fondé, aurait pour effet de mettre à néant, outre la décision attaquée, également les décisions qui en constituent la suite 22 . Conclusion Le pourvoi est irrecevable. Pour le Procureur général d’Etat, le premier avocat général, Serge WAGNER 20 Voir, à titre d’illustration: Cour de cassation, 14 juillet 2016, n° 32/2016 pénal. 21 Idem. 22 Cour de cassation, 29 janvier 2015, n° 8/2015 pénal.